文/ 張遠(yuǎn)征（中國(guó)物業(yè)管理協(xié)會(huì)法律政策工作委員會(huì)委員、上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人）
2020年5月28日，中華人民共和國(guó)第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議表決通過《中華人民共和國(guó)民法典》(以下簡(jiǎn)稱《民法典》)。在《民法典》表決通過后的一段時(shí)間內(nèi)，大家都在討論“業(yè)主大會(huì)會(huì)議接下來怎么召開?在《民法典》下業(yè)主大會(huì)會(huì)議召開難度大了，還是更方便了?”一些專家、學(xué)者、法官、律師等分別給出了關(guān)于召開業(yè)主大會(huì)會(huì)議的不同解釋，似乎說的都有道理，但都有一個(gè)共同點(diǎn)，那就是必須要有雙三分之二的業(yè)主參與表決。那么，什么是參與表決?在《民法典》下該如何依法高效表決通過業(yè)主大會(huì)決議呢?
建議一：約定參與表決形式
要使業(yè)主大會(huì)會(huì)議召開有效，會(huì)議參與表決的人數(shù)必須達(dá)到雙三分之二的標(biāo)準(zhǔn)。那什么是參與表決?我們知道在物權(quán)法下只要求參與，沒要求表決，那么表決是什么意思?
根據(jù)百度百科關(guān)于“表決”的釋義，表決是指通過舉手、投票等方式在大會(huì)上做出決定，根據(jù)字面意思的正常理解，業(yè)主大會(huì)參與表決必須實(shí)際參與投票，否則不能算為參與表決。那么，如果真的這樣表決，估計(jì)沒有幾個(gè)小區(qū)能有效召開業(yè)主大會(huì)會(huì)議，召開業(yè)主大會(huì)會(huì)議真的這么難嗎?
筆者認(rèn)為，不應(yīng)沉迷于對(duì)文字本身的字義理解，而要洞悉法律意義上表決的內(nèi)涵。表決在民事行為中是意思表示，根據(jù)《民法典》第140條規(guī)定，行為人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時(shí)，才可以視為意思表示。重點(diǎn)來了，法律意義的業(yè)主大會(huì)表決有兩種方式，明示，直接投票;默示，可由業(yè)主大會(huì)約定進(jìn)行表決。也就是說，業(yè)主大會(huì)可以約定采用默示方式進(jìn)行表決，顯然，召開業(yè)主大會(huì)雙三分之二的參與表決不再是困擾大家的難題。筆者建議，抓緊時(shí)間修改《小區(qū)業(yè)主大會(huì)議事規(guī)則》，對(duì)參與表決的形式進(jìn)行約定。
建議二：對(duì)不反饋意見的表決票進(jìn)行約定
對(duì)已送達(dá)的表決票，業(yè)主在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不反饋意見，即不提出同意、反對(duì)、棄權(quán)意見的該如何處理?在物權(quán)法下，這類表決票都是按照《小區(qū)業(yè)主大會(huì)議事規(guī)則》的約定進(jìn)行處理。為了高效表決通過業(yè)主大會(huì)表決事項(xiàng)，一般都約定，對(duì)已送達(dá)的表決票，業(yè)主在規(guī)定時(shí)間內(nèi)不反饋意見或者不提出同意、反對(duì)、棄權(quán)意見的，視為表決票中表決多數(shù)人的意見或直接視為同意。那么，現(xiàn)在在《民法典》下這類表決票可否再如此約定?可以約定，但必須有個(gè)前提，這類表決票必須參會(huì)表決，否則無(wú)法計(jì)為表決票中表決多數(shù)人的意見或視為同意。理由很簡(jiǎn)單，這類業(yè)主都不是參會(huì)表決中雙三分之二的業(yè)主，即未參會(huì)，顯然不能將他們的意見計(jì)入。如果想把這類業(yè)主的表決票意見計(jì)入，那么，請(qǐng)結(jié)合筆者提出的建議一，解決這類業(yè)主參會(huì)問題。
建議三：完善小區(qū)議事規(guī)則
《民法典》下，為充分保障小區(qū)業(yè)主高度自治，完善小區(qū)議事規(guī)則內(nèi)容勢(shì)在必行?！睹穹ǖ洹肥潜Ｕ先嗣駲?quán)利的“寶典”，而絕非像一部分人所認(rèn)為的，不讓業(yè)主召開業(yè)主大會(huì)會(huì)議或?yàn)闃I(yè)主大會(huì)召開設(shè)置障礙等。筆者認(rèn)為，《民法典》下業(yè)主大會(huì)特別強(qiáng)調(diào)雙三分之二的參與表決，就是解決業(yè)主自治過程中的民主問題，只有達(dá)到雙三分之二參與表決的標(biāo)準(zhǔn)，業(yè)主大會(huì)才符合召開的條件，而不是像物權(quán)法下，采取簡(jiǎn)單的少數(shù)服從多數(shù)的形式進(jìn)行表決，從而導(dǎo)致部分業(yè)主認(rèn)為“被同意”。另外，《小區(qū)業(yè)主大會(huì)議事規(guī)則》的約定，將促進(jìn)“業(yè)主自治”真正落地，更好保護(hù)業(yè)主的合法權(quán)益。
最后，《民法典》是新中國(guó)成立以來第一部以“法典”命名的法律，是新時(shí)代我國(guó)社會(huì)主義法治建設(shè)的重大成果。《民法典》加大對(duì)業(yè)主權(quán)利的保護(hù)，在解決業(yè)主大會(huì)會(huì)議召開民主性的同時(shí)，也降低了業(yè)主共同決定重大事項(xiàng)的參與表決門檻?？梢哉f，《民法典》真正貫徹了以人民為中心的法治理念。（原載于《中國(guó)物業(yè)管理》雜志2021年第12期）