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論企業(yè)改制重組中的員工持股問題
一、員王持股的現(xiàn)實意義
員工持股計劃，英文簡稱ESOP(EmployeeStockOwnershipPlans)，最早由美國經(jīng)濟學家路易斯"凱爾索(LouisKelso)提出。路易斯"凱爾索基于"人具有勞動和資本獲得收入的基本權(quán)利"的判斷，設(shè)計出一套使企業(yè)每個員工既能獲得勞動收入，又能獲得資本收入的計劃，這就是員工持股計劃。員工持股計劃的基本內(nèi)容是：在企業(yè)內(nèi)部或外部設(shè)立專門機構(gòu)，這個機構(gòu)通過借貸方式形成購股基金，然后幫助員工購買取得本企業(yè)的股票，進而使本企業(yè)員工從中分得一定比例、一定數(shù)額的股票紅利，同時也通過員工持股制度調(diào)動員工參與企業(yè)經(jīng)營的積極性，形成對企業(yè)經(jīng)營者的有效約束。
上世紀八十年代改革開放以后，我國也引進了員工持股制度，并在實踐中形成了多種形式的員工持股形式，對企業(yè)、公司的發(fā)展起到了積極的作用。對企業(yè)的改制重組而言，員工持股制度具有如下作用：
1、明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)，推進企業(yè)的改制重組
員工持股使員工在企業(yè)中的身份和地位發(fā)生了變化。一方面，員工不僅是企業(yè)的勞動者，還是企業(yè)的投資者，企業(yè)的利益與員工的活動緊密相連，改變了企業(yè)員工主人翁地位的虛置狀況。另一方面，進一步把員工的活動創(chuàng)造與利益分配緊密結(jié)合起來，員工作為企業(yè)的投資者，在其勞動收入的基礎(chǔ)上，可以按出資額的大小以股利形式參與企業(yè)的利潤分配，從而能更有效地調(diào)動員工的積極性和創(chuàng)造性。
2、完善公司治理結(jié)構(gòu)的有效選擇
我國的公司治理結(jié)構(gòu)實行股東會、董事會和監(jiān)事會的三權(quán)分立，在這種結(jié)構(gòu)中，股東會行使決策權(quán)，董事會行使業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)。這種治理結(jié)構(gòu)對于國有企業(yè)改組而成的公司難以發(fā)揮作用，其根本原因就在于國有產(chǎn)權(quán)的主體缺位，國家股東代表缺乏所有者對國家股份的終極關(guān)懷。相應(yīng)的，由股東代表出任的董事和監(jiān)事存在同樣的問題，其結(jié)果是對公司的經(jīng)營者缺乏有效的監(jiān)督，經(jīng)營者侵犯公司利益并最終損害股東利益的現(xiàn)象極其普遍。對此，我們已經(jīng)看到了太多的論述和事例。建立員工持股制度，員工通過持有公司股份而行使股權(quán)，參與董事會和監(jiān)事會，能夠起到對經(jīng)營者的有效監(jiān)督作用，在一定程度上彌補國有股產(chǎn)權(quán)主體缺位的缺陷，有利于公司治理結(jié)構(gòu)的完善。
3、為企業(yè)改制重組提供融資渠道
許多國有企業(yè)有一個明顯的問題，就是負債結(jié)構(gòu)不合理，來自社會的直接融資微乎其微。實行員工持股，將有力地推動資金主體多元化、投資形式多元化和融資手段市場多元化進程，使企業(yè)變間接融資為直接融資，重新調(diào)整自身的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和負債結(jié)構(gòu)。員工持股有利于降低企業(yè)融資成本，并且員工持股也可以形成對企業(yè)的產(chǎn)權(quán)約束機制和投資行為的社會監(jiān)督機制。實行員工持股制度，決不是國有企業(yè)為吸引資金而采取的權(quán)宜之計，而是構(gòu)造現(xiàn)代企業(yè)制度的一項長遠的根本策略。
從我目前員工持股的實踐來看，國家并沒有有關(guān)員工持股的統(tǒng)一法規(guī)，各地的做法也不盡相同，以前的一些員工持股的形式面在已經(jīng)不再可行或已經(jīng)存在法律障礙，如定向募集資金公司的內(nèi)部職工股、上市公司設(shè)置職工股等。我們以現(xiàn)行的法律框架為基礎(chǔ)，并結(jié)合目前的實踐，對企業(yè)改制重組中的員工持股進行簡要的分析。
二、適用的員工持股制度的員工范圍
西方國家一般規(guī)定參與員工持股計劃的職工范圍為：在公司工作滿一定年限的正式職工以及公司的董事和監(jiān)事。我國目前有些規(guī)定對內(nèi)部員工持股的范圍和規(guī)定比較寬泛，如國家體改委《關(guān)于內(nèi)部職工股管理暫行規(guī)定》規(guī)定可以參加內(nèi)部職工持股的，除了在公司工作的正式職工、董事、監(jiān)事外，還包括公司派往子公司、聯(lián)營企業(yè)工作，勞動人事關(guān)系仍在本公司的外派人員，公司及其全資附屬企業(yè)的在冊職工，公司及其全資附屬企業(yè)在冊管理的離休職工?！陡拭C省股份制企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行辦法》第8條規(guī)定的公司內(nèi)部職工持股的范圍包括：
?。ㄒ唬┰诠炯捌淞斯?、分公司工作滿 1年，并在勞動工資 名冊上列明的已簽定勞動合同的職工；
?。ǘ┕镜亩?、監(jiān)事、經(jīng)理；
?。ㄈ┕九赏硟?nèi)外子公司、關(guān)聯(lián)公司、代表處、辦事處工作，勞動人事關(guān)系仍在本公司的人員；
?。ㄋ模┕炯捌渥庸?、分公司在冊管理的離退休職工。
根據(jù)實行員工持股制度的目的，我們認為上述關(guān)于持股員工的范圍的規(guī)定是值得商榷的。其一，公司全資附屬企業(yè)在戰(zhàn)律上難以存在，作為股份公司的全資附屬企業(yè)，它不可能是非公司形式的全民所有制或集體所有制企業(yè)等，如果是公司，我國《公司法》規(guī)定只有國家授權(quán)技資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門才可以設(shè)立國有獨資公司，其他主體是不能設(shè)立全資子公司的，那么它依據(jù)什么取得住人資格？如果這里所謂的全資附屬企業(yè)不具有法人資格，那么它就是公司的分支機構(gòu)，是公司的一部分，其職工就是公司的職工，不存在單獨列為一類的可能。即便實踐中客觀存在有獨立鹽人地位的全資附屬企業(yè)，由于兩者法律上相互獨立，全資附屬企業(yè)的職工也沒有享受母公司職工待遇的理論依據(jù)。其二，離退休職工已經(jīng)脫離了公司，不再是公司的勞動者，故也不存在調(diào)動其勞動積極性的問題；職工持股的目的之一是提高職工福利，為離職后提供保障，離退休職工已經(jīng)離職，需要的是現(xiàn)實的保障，而不是未來的保障。為離退休職工尋求公平的辦怯應(yīng)是將屬于他們的那一部分福利，劃人其社保基金賬戶，而不是轉(zhuǎn)化為公司股份。
因此，我們認為，從員工持股制度的目的出發(fā)來考慮，持股員工的范圍包括：(l)公司的正式員工，包括在公司工作和公司派往子公司、聯(lián)營企業(yè)工作的人員。公司的正式員工一般是指與公司簽有一年以上期勞動合同的員工，不論是原國有企業(yè)的干部、全民工還是從勞動市場招聘的人員，也不論是城市戶口還是農(nóng)村戶口的員工。試用期內(nèi)的員工、季節(jié)性的臨時工和其它雖然在公司工作、但與公司不存在勞動關(guān)系的人員，不得參與持股。(2)公司的董事、監(jiān)事。公司的董事、監(jiān)事即使與公司沒有勞動關(guān)系也應(yīng)參與持股。
三、員工持股的方式
在企業(yè)改制重組員工持股的制度設(shè)計中，明確了可以參加員工持股制度的員工范圍后，首先要確定這些員工采用何種方式來持有公司的股份。實踐中，員工持股主要采用以下幾種形式：
1、員工直接持股
員工直接以個人名義持有公司的股份，這是員工持股最直接的方式，其程序相對簡單，并且員工的股東身份也比較容易判斷。但員工個人直接持股也有不利之處。如企業(yè)改制為有限責任公司，根據(jù)《公司怯》第20條的規(guī)定，有限責任公司的股東人數(shù)為2人以上50人以下，如果所需持股的員工數(shù)量超過50，則無法成立有限責任公司z而如果改制為股份有限公司，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，條件將相對比較嚴格，如要有5個以上發(fā)起人，并且必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準。辦理起來比較復(fù)雜。此外，個人分散持股難以起到激勵作用，個人受資金、持股比例的限制，每個員工個人所持有的股份相對于整個公司來說，是很少的一部分，員工持股分散，難以成為維系員工與公司關(guān)系的紐帶。
2、設(shè)立專門的投資公司持股
即是員工不直接以個人名義持有改制后企業(yè)的股份，而是自己或聯(lián)合他人組建一個新公司，這種新公司是專門為收購而設(shè)立。這種方式可以有效地降低收購過程中的風險，有利于利用多種融資渠道進行融資。但這種方式也有不利之處。如果收購的目標是其他企業(yè)的股權(quán)，則屬于對外技資。而根據(jù)《公司法》第12條第2款的規(guī)定："公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。"因此，員工以這種成立新公司的方式間接持有改制企業(yè)的股權(quán)，會受到《公司法》此項規(guī)定的限制。另外，這種方式還面臨兩個問題，一個是稅收問題，即新成立公司與員工個人面臨雙層征稅z另一個是注冊問題，即成立技資類型公司，設(shè)立時對資產(chǎn)規(guī)模有一定要求，本身就要充分融資才能對外進行股權(quán)收購。此外，根據(jù)《北京市城鎮(zhèn)企業(yè)實行股份合作制辦法》的規(guī)定，北京市的城鎮(zhèn)集體企業(yè)、中小國有企業(yè)的員工可以通過股份合作的方法設(shè)立股份合作制企業(yè)，并通過股份合作制企業(yè)對外進行投資 。
3、通過職工持股會持股
也就是員工設(shè)立職工持股會，通過持股會持有改制企業(yè)的股份。1998年實施管理層收購的囚通集團采用的就是這種方式。1998年5月，四通集團600余名員工出資5100萬元，注冊成立四通職工持股會，1999年5月，四通集團成立四通投資，其中持股會出資5100萬元，占51%，四通集團出資4900萬元，占49%。職工持股會的產(chǎn)生是為了規(guī)避《公司法》第20條第1款關(guān)于有限公司股東人數(shù)的限制，并且在2000年以前有多家企業(yè)采取了這種方式。但在目前，員工通過職工持股會持有改制企業(yè)的股份已經(jīng)存在法律障礙，2000年7月6日，民政部辦公廳發(fā)出《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記的函》，停止對職工持股會進行社團邑人登記：2000年12月11日，中國證監(jiān)會法律部在《關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函》中指出，"職工持股會將不再具有法人資格"。職工持股會不具備法人資格，則很難以職工持股會的名義對外進行投資。
4、通過信托持股
所謂信托，根據(jù)《信托怯》第2條的規(guī)定，"是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定的目的，進行管理或處分的行為。"也就是說，委托人將其財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，即委托人將其財產(chǎn)權(quán)中的管理權(quán)或處分權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，使受托人取得對信托財產(chǎn)的管理權(quán)或處分權(quán)，由受托人以自己的名義對信托財產(chǎn)進行管理；同時，通過信托的設(shè)立，將信托財產(chǎn)的收益權(quán)轉(zhuǎn)移給受益人，受益人可以從信托財產(chǎn)上取得一定的經(jīng)濟利益。
在信托中，委托人轉(zhuǎn)移給受托人的信托財產(chǎn)獨立于受托人的財產(chǎn)，主要表現(xiàn)為：(l)信托財產(chǎn)與委托人的自有財產(chǎn)和受托人的國有財產(chǎn)相區(qū)別，不受委托人和受托人財務(wù)狀況的惡化、甚至破產(chǎn)的影響，委托人、受托人或受益人的債權(quán)人一般無權(quán)對信托財產(chǎn)主張權(quán)利。因此，信托財產(chǎn)的安全較有保障。(2)信托設(shè)立后，信托財產(chǎn)脫離委托人的控制，讓具有理財經(jīng)驗的受托人對信托財產(chǎn)進行有效管理，能夠較好地保證信托財產(chǎn)的保值增值。(3)受托人因信托財產(chǎn)的管理、運用或其他情形而取得的財產(chǎn)，包括收益和損失，都歸入信托財產(chǎn)，受托人不得以任何名義享有信托利益。(4)除法律規(guī)定的情形外，對信托財產(chǎn)不得強制執(zhí)行。
相對于其他幾種員工持股方式，員工通過信托持有改制企業(yè)的股份，即將其資產(chǎn)交由受托人(如信托公司)管理和持有，由受托人統(tǒng)一持有改制企業(yè)的股份，是一種比較方便、安全的持股安排機制。員工作為委托人委托受托人持有改制企業(yè)的股份，可突破成立有限責任公司不得超過50人的限制，從而解決了職工持股主體資格問題。不過信托持股也面臨雙層征稅的問題。
綜合考慮以上幾種員工持股方式，我們認為，在員工數(shù)量較少的情況下，可以考慮采用員工直接持股的方式，而在員工數(shù)量較多的情況下，則較適直采用信托持股的方式。
四、員工持股的資金來源
在員工持股中，收購股權(quán)資金的來摞可分為員工的自有資金以及員工對外的債務(wù)融資兩個部分。其中，管理層和員工自身所能提供的資金數(shù)量一般是相當有限的，超過80%的收購資金需要向外融資取得，因此，能否有效地獲得外部融資通常是員工持股可否順利實現(xiàn)的關(guān)鍵。
在西方發(fā)達國家，員工持股的融資渠道是相當通暢的，許多金融機構(gòu)愿意提供融資，而管理層和員工也可以利用多種融資工具籌措到大規(guī)模的資金，通常只需付出收購價格中的很少一部分，其他資金則通過債務(wù)融資來解決。
但是在我國，根據(jù)我國現(xiàn)行的法律法規(guī)，員工持股的資金來掘的渠道并不是很多，對外融資面臨著出律和金融機制等方面較大的障礙。下面分別介紹幾種員工持股資金的可能來源：
1、自籌資金
員工個人自籌資金，如個人、家庭儲蓄，是合
法的，但實行員工持股往往需要較大資金的運作，僅靠個人自有資金是遠遠不夠的。而且在我國，由于長期的計劃經(jīng)濟的影響，一般國企的高層管理人員的能力與報酬嚴重脫節(jié)，遠遠低于國際水平，不可能滿足管理層持股的資金需求，普通員工就更不用說了。
2、銀行貸款
根據(jù)法律規(guī)定，員工持股很難從銀行獲得貸款支持。首先，我國《商業(yè)銀行法》規(guī)定，商業(yè)銀行不允許從事股票業(yè)務(wù)和信托投資；《貸款通則》也規(guī)定借款人不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，如果用銀行貸款來實施員工持股，則有可能違反上述規(guī)定。其次，用股權(quán)質(zhì)押的方式取得銀行貸款也存在一定障礙，如果通過股權(quán)質(zhì)押取得銀行貸款而用于員工持股，則會存在一個時間差，即當收購人在股權(quán)沒有轉(zhuǎn)到其名下的時候，他無法用股權(quán)質(zhì)押，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般要求支付完股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，因此這種時間差有時會引起一些非怯的資金流動。另外，目前各大商業(yè)銀行對股權(quán)質(zhì)押貸款非常謹慎，折現(xiàn)率很低，因此即便是股權(quán)質(zhì)押也一般不能完全滿足收購人的資金需求。
3、民間資本和委托貸款
員工持股的資金來源可以通過民間資本來實現(xiàn)，但會面臨較大風險。這些民間資本成本較高，而且當員工無怯按時還款時，股權(quán)就有可能因為質(zhì)押而轉(zhuǎn)移給這些民間資本的所有者。另外，民間投資也可以采用變通的委托貸款形式，根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》規(guī)定，商業(yè)銀行可根據(jù)委托人(可以是政府部門、企事業(yè)單位及個人等)確定的貸款對象、用途、金額、利率等代為發(fā)放貸款、監(jiān)督使用井協(xié)助收回，商業(yè)銀行只收取手續(xù)費。通過委托貸款的形式可以解決部分收購資金問題，但也可能會受到銀行貸款不能從事股本權(quán)益性投資的限制，并且有可能進一步增加融資成本。
4、其他出資方式
除了上述幾種出資方式外，實踐中員工持股還有一些其他的出資方式。如有的公司采用獎勵股權(quán)的方式來安排員工持股，即公司對有突出貢獻的經(jīng)營管理者、技術(shù)骨干和員工給予股權(quán)獎勵，從而使員工擁有公司股份。還有的公司采用技術(shù)折股的方式，即公司的科技人員以其個人擁有的專利技術(shù)或非專利技術(shù)折價投入公司，從而擁有公司的股份。實踐中，有的國奮企業(yè)在改制中，將企業(yè)的公積金或公益金借給員工，再由員工購買企業(yè)股份，這種方式目前法律上尚沒有明確的限制性規(guī)定。
企業(yè)改制實施員工持股，員工應(yīng)在法律許可的范圍內(nèi)籌措資金，保證其資金來源合告，在上面介紹的幾種方式中，選擇一種或幾種最適合的方式來獲取必要的資金。當然也可能還有其他的籌資方式，但都應(yīng)當注意在拉律范圍內(nèi)進行，避免違法、違規(guī)操作。
五、員工持股的結(jié)構(gòu)安排
1、員工持股占公司總股本的比例
目前我國關(guān)于員工持股所占總股本的份額并沒有明確、統(tǒng)一的規(guī)定，實踐中的做陸也差別非常大。我們認為，確定職工股的份額的標準應(yīng)當是：首先，員工股份必須達到足以使員工股東代表能憑員工股的份額參與到公司的經(jīng)營決策機構(gòu)中去，并足以影響到公司的經(jīng)營決策，只有這樣，員工股的參與決策權(quán)才能落到實處，才能調(diào)動廣大職工的積極性；其次，員工股的比例又不能太高，太高就會形成內(nèi)部人控制，從而損害到其他股東的利益。
那么，多大比例才是適當呢？由于員工股份的認購應(yīng)遵循員工自愿原則，故通常不直規(guī)定員工持股比例的最低限。關(guān)于員工持股比例的上限，視公司設(shè)立的方式不間，應(yīng)采取不同的規(guī)定：有限責任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，股東人數(shù)有限，股份比較集中，員工持股的比例的上限為不超過公司股本的30%為宜；募集設(shè)立的股份有限公司股份分散程度不同，有的公司持股30%的股東尚不能控制公司，而有的公司持股5%的股東就足可以控制公司了，故不存在統(tǒng)一的標準，以規(guī)定員工所持股份總額不得超過第一大股東為宜。
2、員工持股的內(nèi)部分配
員工持股既具有職工福利的屬性，又具有密切職工與公司關(guān)系的作用。在員工持股的內(nèi)部分配上，既要考慮員工對公司(包括改制前企業(yè))做出的貢獻大小，又要考慮員工將繼續(xù)做出的貢獻大小和責任輕重。通常應(yīng)根據(jù)員工在公司的工齡、工資、當前崗位等因素綜合確定。
一般來說，經(jīng)營管理者和主要技術(shù)骨干持股比例要高些，與普通員工拉開檔次，使持股收入成為其年收入的主要部分，從而調(diào)動他們勤勉盡責的積極性，井防止出現(xiàn)道德風險。對于員工購股內(nèi)部分配的具體方案，陸律不宜做出規(guī)定，應(yīng)由公司自行決定。鑒于直接關(guān)系到員工的利益，公司確定職工購股內(nèi)部分配比例，必須經(jīng)職工代表大會或者工會同意。如深圳市政府于1997年制定的《國有企業(yè)內(nèi)部員工持股試點暫行規(guī)定》規(guī)定，"公司依據(jù)員工個人崗位、職稱、學歷、工齡和貢獻等因素，通過評分的辦怯確定員工認購的股份數(shù)額，具體評分辦法由各公司自行確定。"(第10條)"公司應(yīng)制定員工股份認購方案，經(jīng)持股員工集體討論。"(第ll條)
對于企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營者與一般員工之間持股比例的差距有多大是比較合適的，目前的做怯也不統(tǒng)一。深圳市《國有企業(yè)內(nèi)部員工持股試點暫行規(guī)定》的規(guī)定是："董事長、經(jīng)理持股額與一般員工持股額應(yīng)保持合理比例，原則上為員工平均持股額的5倍或lO倍。"(第13條)"公司根據(jù)具體情況，可適度提高經(jīng)營管理人員、業(yè)務(wù)和技術(shù)骨干的持股額度。"(第14條)。而《甘肅省股份制企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行zb法》第13條規(guī)定："董事長、經(jīng)理持股額與一般職工持股額應(yīng)保持合理的比例，原則上不低于職工平均持股額的3-5倍。"實踐中應(yīng)根據(jù)各個企業(yè)的不同情況進行具體安排。
六、員王持股的定價
關(guān)于員工取得公司股份應(yīng)支付的對價，不同國家的立法有不同規(guī)定。在英國，員工通過儲蓄辦？去購買股票參與持股制度的每股股票的價格可按市價打九折：在法國，員工在實現(xiàn)其股份期權(quán)時，"認購價不得低于認購日前二十日股票交易牌價的平均值的百分之八十"，即員工最低可以市價的80%獲得股份，而普通股東則無權(quán)享受這一優(yōu)惠；而在日本，法律禁止員工以低于市場的價格取得股份，但是為鼓勵員工持股，公司可以給予持股員工每份50日元的獎勵金(在日本，員工的購股資金按份計算，每份為1000日元)。這些國家給予員工持股以價格優(yōu)惠大致出于以下考慮：其一，員工是與公司和股東關(guān)系最密切的社會伙伴，公司經(jīng)營目標和股東利益的實現(xiàn)都以員工的勞動為基礎(chǔ)，基于員工的勞動者身份，應(yīng)當給予其獲取股份的價格優(yōu)惠：其二，員工財力不足，限制了其持股的能力和動力，因而應(yīng)當給予其以價格上的支持；其三，員工持股制度以員工自愿參與為原則，價格優(yōu)惠是增加該制度對員工的吸引力的有效措施。
在我國的員工持股的實踐中，基本上是按股票面額向職工發(fā)行股份的，而股份公司向社會公眾發(fā)行的股份卻是i益價發(fā)行的，且發(fā)行往往是股票面額的數(shù)倍，有的還高達十幾倍。這樣，社會公眾股與內(nèi)部職工股購股價相差極其懸殊，這一方面，在股東之間造成了嚴重的不公平；另一方面由于存在巨大的價差，員工購股的動機往往不是追求公司良好的經(jīng)營業(yè)績帶來豐厚股息，而是為了股票本身的價差，員工轉(zhuǎn)讓股票實現(xiàn)價差的欲望極其強烈，于是通過各種合法乃至非法的途徑尋求轉(zhuǎn)讓，根本無心關(guān)注公司的長期效益。因此，不加區(qū)別地以股票面額向職工發(fā)行股份，已被實踐證明是不可取的。那么，以股票的市場價對員工發(fā)行又如何呢？這也是不可行的。因為以市場價對職工發(fā)行，員工就沒有了認購的動力。員工即使需要認購本公司的股份，也可以直接到市場上去購買，無需通過員工持肢的方式。
我們認為，如果企業(yè)進行改制而將企業(yè)中的國有資產(chǎn)出售給員工，使員工持有企業(yè)的股份，這實際上涉及到國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當采取如下方式來確定員工持有企業(yè)股份的價格：
(l)做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進行審議，并形成書面決議；
(2)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或決定后，轉(zhuǎn)讓方組織企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展清產(chǎn)核資，根據(jù)清產(chǎn)核資的結(jié)果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務(wù)所實施全面審計；
(3)在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準或備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)；
(4)員工所購國有資產(chǎn)的價格可以按照評估結(jié)果的一定折扣確定，但不應(yīng)低于評估結(jié)果的90%，具體價格根據(jù)具體情況來確定。
如果改制企業(yè)將企業(yè)原有的一部分資產(chǎn)分離出來，成立新的企業(yè)或公司，員工持股的價格也可參照上述步驟確定，即，對作價出資的國有資產(chǎn)進行清產(chǎn)核資并委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估，并確定評估后的國有資產(chǎn)折算成的新企業(yè)或公司的股份，員工再據(jù)此直接向新企業(yè)或公司投資，從而持有改制后企業(yè)或公司的股權(quán)。
七、員王持股的轉(zhuǎn)讓
員工持股的轉(zhuǎn)讓，主要是員工個人直接持有公司的股份的時候所發(fā)生的問題，員工通過設(shè)立投資公司或通過信托持有公司的股份一般不會涉及，這種情況下是員工與投資公司之間或與信托公司之間的關(guān)系，而不直接涉及員工與公司之間的關(guān)系。
股份轉(zhuǎn)讓是股東作為股份所有者的基本權(quán)利，股份轉(zhuǎn)讓自由是股東權(quán)的重要內(nèi)容和股份公司的本質(zhì)屬性。但由于員工持股的特定目的，如果允許員工有權(quán)任意轉(zhuǎn)讓其所持有的股份，則員工持股就失去了本身的意義。關(guān)于員工股權(quán)可否轉(zhuǎn)讓，各國規(guī)定有所不同，美國禁止股份轉(zhuǎn)讓，而英國、怯國則允許職工股份有條件地轉(zhuǎn)讓，即由立法規(guī)定一個保留期，保留期內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓或者如果轉(zhuǎn)讓則不享有或少享有稅收優(yōu)惠，如英國通過利潤分享制取得的職工股的保留期是7年，法國的保留期是5年。
我國的地方立法對員工股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定并不一致，有的采取禁止性規(guī)定，禁止職工股的流轉(zhuǎn)，只有在職工退休、或因死亡、調(diào)離、辭職及被企業(yè)辭退、除名等特殊情形脫離企業(yè)時，才允許其依法向其他職工轉(zhuǎn)讓其實際持有的職工股。如根據(jù)《深圳市公司內(nèi)部員工持股規(guī)定》，員工在公司期間，員工持有的股份不能退股，只有在脫離公司時股權(quán)才能轉(zhuǎn)讓或繼承，脫離公司包括調(diào)離、退休、自動離職、被辭退或解聘、被開除或死亡等'情形。而有的地方立法則允許員工轉(zhuǎn)讓其持有的股份，如《安徽省國有控股、參股公司內(nèi)部職工持股試行辦怯》規(guī)定，允許職工持有的股權(quán)在本公司內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的價格依照本公司每股凈資產(chǎn)及收益狀況確定；職工持股原則上不能退股，但遇持股職工調(diào)出、辭職、退休、與公司解除勞動合同、死亡和被公司除名、辭退等情形，可依照公司規(guī)定處理。
我們認為，就實現(xiàn)職工持股的目的而言，禁止員工轉(zhuǎn)讓其持有的股份的做怯是不合適的。理由是：第一，股份雖然是有價值的，但其價值的實現(xiàn)主要通過股份的轉(zhuǎn)讓來完成，如果股份不得轉(zhuǎn)讓，職工只能獲得股息得到部分實現(xiàn)。當公司經(jīng)營出現(xiàn)風險時，持股員工將遭受失業(yè)和股份損失雙重打擊，這與實現(xiàn)員工持股制度以增加員工財富的目的相抵觸。第二，禁止員工股份轉(zhuǎn)讓并不利于調(diào)動持股員工的積極性。非為控股目的而購買股票的股東，其目的有二，一是獲取股息，二是賺取股份轉(zhuǎn)讓的價差，股價的波動，使第二個目的更具有誘惑性。禁止員工股轉(zhuǎn)讓，員工就不會關(guān)心公司股份的價格，沒有了為提升公司股價而努力工作的動力。第三，不利于公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。為了充分發(fā)揮員工持股制度激勵員工的作用，公司應(yīng)不斷地向員工發(fā)行股份，這樣，在禁止股份轉(zhuǎn)讓的情況下，員工所持股份會越來越多，以致達到控股地位，而員工股處于控股地位并不利于公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。
我們建議，企業(yè)改制實行員工持股時，應(yīng)當允許員工持股有條件的轉(zhuǎn)讓，即，員工所持有的公司的股份應(yīng)當允許轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)設(shè)置一定的條件，如：必須在持股3年以上方可轉(zhuǎn)讓，每年可以轉(zhuǎn)讓l0%，只能向公司內(nèi)部員工轉(zhuǎn)讓，而不能向外部人轉(zhuǎn)讓；員工股份不能繼承，不能由員工以外的人持有；員工死亡、退休或離職時，其持有的股份由公司按每股凈資產(chǎn)額的價格進行回購。具體的方案應(yīng)當根據(jù)各個不同企業(yè)的不同特點和具體要求進行設(shè)計。同時，員工持股的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當遵守有關(guān)法律對股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，如《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的公司股份，在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
八、實施員工持股計劃的操作步驟
在我國目前情況下，還沒有關(guān)于實施員工持股計劃的統(tǒng)一的法規(guī)，因此在實施中也多數(shù)屬于探索性質(zhì)，但有一些基本內(nèi)容或步驟仍然具有通用的意義。針對企業(yè)改制中的員工持股，我們提出如下操作步驟，以供參考：
1、進行實施員工持股計劃的目的和可行性研究。實施員工持股計劃的目的要明確，不能超越政策允許程度；對企業(yè)員工持股頂期激勵效果進行評估，做好財務(wù)計劃，井統(tǒng)一員工的意見等。
2、聘請專業(yè)咨詢顧問機構(gòu)參與計劃的制定。我國企業(yè)由于缺乏長期完善的市場機制下經(jīng)營的全面能力，特別是缺乏對于綜合技術(shù)和復(fù)雜關(guān)系界定工程的能力，聘請富有專業(yè)經(jīng)驗和專業(yè)技術(shù)的咨詢顧問機構(gòu)如律師、會計師參與是必要的。
3、對企業(yè)的價值進行全面評佑。員工持股計劃1步及到所有權(quán)的變化，因此合理公正的企業(yè)價值評估，對于員工和企業(yè)雙方來說都是十分必要的。企業(yè)價值高估，員工不會購買；而企業(yè)價值低估，則會損害企業(yè)所有者的利益，有可能會造成國有資產(chǎn)的流失。
4、確定員工持股的份額和分配比例。由于國有企業(yè)的特殊性質(zhì)，國有企業(yè)的員工在為企業(yè)工作過程中所累積的勞動成果往往未得以實現(xiàn)，因此在確定員工持股的比例時，既要考慮對員工激勵的需要，也要考慮員工的勞動貢獻所應(yīng)得的報酬。另外，員工持股的比例也要跟計劃和動機相一致，既能夠起到激勵員工的目的，又不會損害國家的利益。
5、明確員工持股的方式。在我國，已有的員工持股方式有些現(xiàn)在已不可行，有的也還處于探索階段，應(yīng)在戰(zhàn)律范圍內(nèi)選擇最合適的持股方式，以最經(jīng)濟的方式實現(xiàn)員工持股。
6、解決實施計劃的資金籌集問題。在我國現(xiàn)在的情況下，仍然以員工自有資金為主，有的企業(yè)向員工提供部分低息借款。可以參照本文所述及的員工持股的資金來源來選擇符合實際情況的融資方式。
7、制定詳細的實施計劃程序。包括對員工持股計劃的原則、參加者的資格、管理機構(gòu)、財務(wù)政策、分配辦昌、員工責任、股份的回購等作出明確的規(guī)定。
8、制作審批材料，履行審批程序。計劃要得以實施，通常要通過集團公司、行業(yè)主管部門、國資管理部門等部門審批，通?？梢耘c企業(yè)的整體改制計劃一起統(tǒng)一報由相關(guān)部門審批。
九、員王持股計劃應(yīng)避免的問題
員工持股有利于激發(fā)員工的積極性，促進企業(yè)的發(fā)展。然而，許多實行員工持股的公司或企業(yè)在實踐中暴露出不少問題，這些問題影響了員工持股的效果，達不到員工持股的應(yīng)有目的。從實踐來看，對于以下問題，企業(yè)在改制重組中實施員工持股計劃時應(yīng)加以注意：
1、員工持股的平均化和強制性。有的企業(yè)以平均攤派的手段要求企業(yè)所有員工出資入股，更有企業(yè)硬性規(guī)定，如果員工不購買職工股就要自動下崗。強制的情況隨職工出資持股的多少依次有：持股上崗、調(diào)整到報酬低、不合理的崗位；降低勞動報酬，取消其他合怯報酬，取消；其他合法權(quán)益，扣、停發(fā)工資和資金等等。這顯然違背自愿入股的原則，井且實際上，在人人持股又沒有建立起相應(yīng)的制衡制度的情況下，與改制前沒有什么區(qū)別。
2、員工持股的福利化。企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)改善的最終目的是促進企業(yè)績效的提高，這是符合企業(yè)所有者的利益的。但是，目前我國一些國有企業(yè)實行的員工持股有福利化的傾向，企業(yè)將一部分股份無償?shù)厮徒o員工持有。這不僅使員工持股流于形式，沒有起到應(yīng)有的作用，而且可能會造成國有資產(chǎn)的流失。
3、員工持股的形式化。有的國有企業(yè)為了應(yīng)付上級單位或政府有關(guān)部門的檢查，匆匆忙忙在形式上搞員工持股，走過場了事：有的企業(yè)為了趕潮流，不管條件成熟與否，盲目推行員工持股制度。企業(yè)還是原來的企業(yè)，職工還是原來的職工，原有問題沒有解決，反而可能增加了新的問題。
4、員工持股者的短期行為化。這種情況在上市公司中最為突出。通常，內(nèi)部職工股在上市公司的股票上市一段時間之后，可以通過市場進行變現(xiàn)，而員工購買的內(nèi)部職工股與上市后的股票市場價格有較大的差價，員工往往在公司上市之后很快將手中的職工股拋出變現(xiàn)，這樣就很難達到增強公司內(nèi)部員工凝聚力，調(diào)動其生產(chǎn)經(jīng)營積極性的初衷。
5、員工持股的外部化。根據(jù)前幾年的一個上市公司的年報顯示，某上市公司1993年底職工人數(shù)僅僅為33人，而該公司的職工股在國家股l：2轉(zhuǎn)配后竟達1792.8萬股，人均約為54.3萬股，這是讓人不可思議的。該公司1987年成立，不可能有龐大的離退休職工，公司管理層每人僅持股6000股。唯一的解釋就是有大量的職工股被非本企業(yè)職工所持有，造成職工股的外部化。而這個外部化的過程是很容易產(chǎn)生不法現(xiàn)象的。