.
論企業(yè)改制重組中的員工持股問題
一、員王持股的現(xiàn)實(shí)意義
員工持股計(jì)劃，英文簡(jiǎn)稱ESOP(EmployeeStockOwnershipPlans)，最早由美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家路易斯"凱爾索(LouisKelso)提出。路易斯"凱爾索基于"人具有勞動(dòng)和資本獲得收入的基本權(quán)利"的判斷，設(shè)計(jì)出一套使企業(yè)每個(gè)員工既能獲得勞動(dòng)收入，又能獲得資本收入的計(jì)劃，這就是員工持股計(jì)劃。員工持股計(jì)劃的基本內(nèi)容是：在企業(yè)內(nèi)部或外部設(shè)立專門機(jī)構(gòu)，這個(gè)機(jī)構(gòu)通過借貸方式形成購股基金，然后幫助員工購買取得本企業(yè)的股票，進(jìn)而使本企業(yè)員工從中分得一定比例、一定數(shù)額的股票紅利，同時(shí)也通過員工持股制度調(diào)動(dòng)員工參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)的積極性，形成對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的有效約束。
上世紀(jì)八十年代改革開放以后，我國也引進(jìn)了員工持股制度，并在實(shí)踐中形成了多種形式的員工持股形式，對(duì)企業(yè)、公司的發(fā)展起到了積極的作用。對(duì)企業(yè)的改制重組而言，員工持股制度具有如下作用：
1、明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)，推進(jìn)企業(yè)的改制重組
員工持股使員工在企業(yè)中的身份和地位發(fā)生了變化。一方面，員工不僅是企業(yè)的勞動(dòng)者，還是企業(yè)的投資者，企業(yè)的利益與員工的活動(dòng)緊密相連，改變了企業(yè)員工主人翁地位的虛置狀況。另一方面，進(jìn)一步把員工的活動(dòng)創(chuàng)造與利益分配緊密結(jié)合起來，員工作為企業(yè)的投資者，在其勞動(dòng)收入的基礎(chǔ)上，可以按出資額的大小以股利形式參與企業(yè)的利潤(rùn)分配，從而能更有效地調(diào)動(dòng)員工的積極性和創(chuàng)造性。
2、完善公司治理結(jié)構(gòu)的有效選擇
我國的公司治理結(jié)構(gòu)實(shí)行股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的三權(quán)分立，在這種結(jié)構(gòu)中，股東會(huì)行使決策權(quán)，董事會(huì)行使業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，監(jiān)事會(huì)行使監(jiān)督權(quán)。這種治理結(jié)構(gòu)對(duì)于國有企業(yè)改組而成的公司難以發(fā)揮作用，其根本原因就在于國有產(chǎn)權(quán)的主體缺位，國家股東代表缺乏所有者對(duì)國家股份的終極關(guān)懷。相應(yīng)的，由股東代表出任的董事和監(jiān)事存在同樣的問題，其結(jié)果是對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)者缺乏有效的監(jiān)督，經(jīng)營(yíng)者侵犯公司利益并最終損害股東利益的現(xiàn)象極其普遍。對(duì)此，我們已經(jīng)看到了太多的論述和事例。建立員工持股制度，員工通過持有公司股份而行使股權(quán)，參與董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，能夠起到對(duì)經(jīng)營(yíng)者的有效監(jiān)督作用，在一定程度上彌補(bǔ)國有股產(chǎn)權(quán)主體缺位的缺陷，有利于公司治理結(jié)構(gòu)的完善。
3、為企業(yè)改制重組提供融資渠道
許多國有企業(yè)有一個(gè)明顯的問題，就是負(fù)債結(jié)構(gòu)不合理，來自社會(huì)的直接融資微乎其微。實(shí)行員工持股，將有力地推動(dòng)資金主體多元化、投資形式多元化和融資手段市場(chǎng)多元化進(jìn)程，使企業(yè)變間接融資為直接融資，重新調(diào)整自身的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和負(fù)債結(jié)構(gòu)。員工持股有利于降低企業(yè)融資成本，并且員工持股也可以形成對(duì)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)約束機(jī)制和投資行為的社會(huì)監(jiān)督機(jī)制。實(shí)行員工持股制度，決不是國有企業(yè)為吸引資金而采取的權(quán)宜之計(jì)，而是構(gòu)造現(xiàn)代企業(yè)制度的一項(xiàng)長(zhǎng)遠(yuǎn)的根本策略。
從我目前員工持股的實(shí)踐來看，國家并沒有有關(guān)員工持股的統(tǒng)一法規(guī)，各地的做法也不盡相同，以前的一些員工持股的形式面在已經(jīng)不再可行或已經(jīng)存在法律障礙，如定向募集資金公司的內(nèi)部職工股、上市公司設(shè)置職工股等。我們以現(xiàn)行的法律框架為基礎(chǔ)，并結(jié)合目前的實(shí)踐，對(duì)企業(yè)改制重組中的員工持股進(jìn)行簡(jiǎn)要的分析。
二、適用的員工持股制度的員工范圍
西方國家一般規(guī)定參與員工持股計(jì)劃的職工范圍為：在公司工作滿一定年限的正式職工以及公司的董事和監(jiān)事。我國目前有些規(guī)定對(duì)內(nèi)部員工持股的范圍和規(guī)定比較寬泛，如國家體改委《關(guān)于內(nèi)部職工股管理暫行規(guī)定》規(guī)定可以參加內(nèi)部職工持股的，除了在公司工作的正式職工、董事、監(jiān)事外，還包括公司派往子公司、聯(lián)營(yíng)企業(yè)工作，勞動(dòng)人事關(guān)系仍在本公司的外派人員，公司及其全資附屬企業(yè)的在冊(cè)職工，公司及其全資附屬企業(yè)在冊(cè)管理的離休職工。《甘肅省股份制企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行辦法》第8條規(guī)定的公司內(nèi)部職工持股的范圍包括：
?。ㄒ唬┰诠炯捌淞斯尽⒎止竟ぷ鳚M 1年，并在勞動(dòng)工資 名冊(cè)上列明的已簽定勞動(dòng)合同的職工；
?。ǘ┕镜亩?、監(jiān)事、經(jīng)理；
?。ㄈ┕九赏硟?nèi)外子公司、關(guān)聯(lián)公司、代表處、辦事處工作，勞動(dòng)人事關(guān)系仍在本公司的人員；
（四）公司及其子公司、分公司在冊(cè)管理的離退休職工。
根據(jù)實(shí)行員工持股制度的目的，我們認(rèn)為上述關(guān)于持股員工的范圍的規(guī)定是值得商榷的。其一，公司全資附屬企業(yè)在戰(zhàn)律上難以存在，作為股份公司的全資附屬企業(yè)，它不可能是非公司形式的全民所有制或集體所有制企業(yè)等，如果是公司，我國《公司法》規(guī)定只有國家授權(quán)技資的機(jī)構(gòu)和國家授權(quán)的部門才可以設(shè)立國有獨(dú)資公司，其他主體是不能設(shè)立全資子公司的，那么它依據(jù)什么取得住人資格？如果這里所謂的全資附屬企業(yè)不具有法人資格，那么它就是公司的分支機(jī)構(gòu)，是公司的一部分，其職工就是公司的職工，不存在單獨(dú)列為一類的可能。即便實(shí)踐中客觀存在有獨(dú)立鹽人地位的全資附屬企業(yè)，由于兩者法律上相互獨(dú)立，全資附屬企業(yè)的職工也沒有享受母公司職工待遇的理論依據(jù)。其二，離退休職工已經(jīng)脫離了公司，不再是公司的勞動(dòng)者，故也不存在調(diào)動(dòng)其勞動(dòng)積極性的問題；職工持股的目的之一是提高職工福利，為離職后提供保障，離退休職工已經(jīng)離職，需要的是現(xiàn)實(shí)的保障，而不是未來的保障。為離退休職工尋求公平的辦怯應(yīng)是將屬于他們的那一部分福利，劃人其社保基金賬戶，而不是轉(zhuǎn)化為公司股份。
因此，我們認(rèn)為，從員工持股制度的目的出發(fā)來考慮，持股員工的范圍包括：(l)公司的正式員工，包括在公司工作和公司派往子公司、聯(lián)營(yíng)企業(yè)工作的人員。公司的正式員工一般是指與公司簽有一年以上期勞動(dòng)合同的員工，不論是原國有企業(yè)的干部、全民工還是從勞動(dòng)市場(chǎng)招聘的人員，也不論是城市戶口還是農(nóng)村戶口的員工。試用期內(nèi)的員工、季節(jié)性的臨時(shí)工和其它雖然在公司工作、但與公司不存在勞動(dòng)關(guān)系的人員，不得參與持股。(2)公司的董事、監(jiān)事。公司的董事、監(jiān)事即使與公司沒有勞動(dòng)關(guān)系也應(yīng)參與持股。
三、員工持股的方式
在企業(yè)改制重組員工持股的制度設(shè)計(jì)中，明確了可以參加員工持股制度的員工范圍后，首先要確定這些員工采用何種方式來持有公司的股份。實(shí)踐中，員工持股主要采用以下幾種形式：
1、員工直接持股
員工直接以個(gè)人名義持有公司的股份，這是員工持股最直接的方式，其程序相對(duì)簡(jiǎn)單，并且員工的股東身份也比較容易判斷。但員工個(gè)人直接持股也有不利之處。如企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，根據(jù)《公司怯》第20條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為2人以上50人以下，如果所需持股的員工數(shù)量超過50，則無法成立有限責(zé)任公司z而如果改制為股份有限公司，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，條件將相對(duì)比較嚴(yán)格，如要有5個(gè)以上發(fā)起人，并且必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。辦理起來比較復(fù)雜。此外，個(gè)人分散持股難以起到激勵(lì)作用，個(gè)人受資金、持股比例的限制，每個(gè)員工個(gè)人所持有的股份相對(duì)于整個(gè)公司來說，是很少的一部分，員工持股分散，難以成為維系員工與公司關(guān)系的紐帶。
2、設(shè)立專門的投資公司持股
即是員工不直接以個(gè)人名義持有改制后企業(yè)的股份，而是自己或聯(lián)合他人組建一個(gè)新公司，這種新公司是專門為收購而設(shè)立。這種方式可以有效地降低收購過程中的風(fēng)險(xiǎn)，有利于利用多種融資渠道進(jìn)行融資。但這種方式也有不利之處。如果收購的目標(biāo)是其他企業(yè)的股權(quán)，則屬于對(duì)外技資。而根據(jù)《公司法》第12條第2款的規(guī)定："公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。"因此，員工以這種成立新公司的方式間接持有改制企業(yè)的股權(quán)，會(huì)受到《公司法》此項(xiàng)規(guī)定的限制。另外，這種方式還面臨兩個(gè)問題，一個(gè)是稅收問題，即新成立公司與員工個(gè)人面臨雙層征稅z另一個(gè)是注冊(cè)問題，即成立技資類型公司，設(shè)立時(shí)對(duì)資產(chǎn)規(guī)模有一定要求，本身就要充分融資才能對(duì)外進(jìn)行股權(quán)收購。此外，根據(jù)《北京市城鎮(zhèn)企業(yè)實(shí)行股份合作制辦法》的規(guī)定，北京市的城鎮(zhèn)集體企業(yè)、中小國有企業(yè)的員工可以通過股份合作的方法設(shè)立股份合作制企業(yè)，并通過股份合作制企業(yè)對(duì)外進(jìn)行投資 。
3、通過職工持股會(huì)持股
也就是員工設(shè)立職工持股會(huì)，通過持股會(huì)持有改制企業(yè)的股份。1998年實(shí)施管理層收購的囚通集團(tuán)采用的就是這種方式。1998年5月，四通集團(tuán)600余名員工出資5100萬元，注冊(cè)成立四通職工持股會(huì)，1999年5月，四通集團(tuán)成立四通投資，其中持股會(huì)出資5100萬元，占51%，四通集團(tuán)出資4900萬元，占49%。職工持股會(huì)的產(chǎn)生是為了規(guī)避《公司法》第20條第1款關(guān)于有限公司股東人數(shù)的限制，并且在2000年以前有多家企業(yè)采取了這種方式。但在目前，員工通過職工持股會(huì)持有改制企業(yè)的股份已經(jīng)存在法律障礙，2000年7月6日，民政部辦公廳發(fā)出《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》，停止對(duì)職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)邑人登記：2000年12月11日，中國證監(jiān)會(huì)法律部在《關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函》中指出，"職工持股會(huì)將不再具有法人資格"。職工持股會(huì)不具備法人資格，則很難以職工持股會(huì)的名義對(duì)外進(jìn)行投資。
4、通過信托持股
所謂信托，根據(jù)《信托怯》第2條的規(guī)定，"是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定的目的，進(jìn)行管理或處分的行為。"也就是說，委托人將其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，即委托人將其財(cái)產(chǎn)權(quán)中的管理權(quán)或處分權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，使受托人取得對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)或處分權(quán)，由受托人以自己的名義對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理；同時(shí)，通過信托的設(shè)立，將信托財(cái)產(chǎn)的收益權(quán)轉(zhuǎn)移給受益人，受益人可以從信托財(cái)產(chǎn)上取得一定的經(jīng)濟(jì)利益。
在信托中，委托人轉(zhuǎn)移給受托人的信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于受托人的財(cái)產(chǎn)，主要表現(xiàn)為：(l)信托財(cái)產(chǎn)與委托人的自有財(cái)產(chǎn)和受托人的國有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不受委托人和受托人財(cái)務(wù)狀況的惡化、甚至破產(chǎn)的影響，委托人、受托人或受益人的債權(quán)人一般無權(quán)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利。因此，信托財(cái)產(chǎn)的安全較有保障。(2)信托設(shè)立后，信托財(cái)產(chǎn)脫離委托人的控制，讓具有理財(cái)經(jīng)驗(yàn)的受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效管理，能夠較好地保證信托財(cái)產(chǎn)的保值增值。(3)受托人因信托財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)，包括收益和損失，都?xì)w入信托財(cái)產(chǎn)，受托人不得以任何名義享有信托利益。(4)除法律規(guī)定的情形外，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行。
相對(duì)于其他幾種員工持股方式，員工通過信托持有改制企業(yè)的股份，即將其資產(chǎn)交由受托人(如信托公司)管理和持有，由受托人統(tǒng)一持有改制企業(yè)的股份，是一種比較方便、安全的持股安排機(jī)制。員工作為委托人委托受托人持有改制企業(yè)的股份，可突破成立有限責(zé)任公司不得超過50人的限制，從而解決了職工持股主體資格問題。不過信托持股也面臨雙層征稅的問題。
綜合考慮以上幾種員工持股方式，我們認(rèn)為，在員工數(shù)量較少的情況下，可以考慮采用員工直接持股的方式，而在員工數(shù)量較多的情況下，則較適直采用信托持股的方式。
四、員工持股的資金來源
在員工持股中，收購股權(quán)資金的來摞可分為員工的自有資金以及員工對(duì)外的債務(wù)融資兩個(gè)部分。其中，管理層和員工自身所能提供的資金數(shù)量一般是相當(dāng)有限的，超過80%的收購資金需要向外融資取得，因此，能否有效地獲得外部融資通常是員工持股可否順利實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵。
在西方發(fā)達(dá)國家，員工持股的融資渠道是相當(dāng)通暢的，許多金融機(jī)構(gòu)愿意提供融資，而管理層和員工也可以利用多種融資工具籌措到大規(guī)模的資金，通常只需付出收購價(jià)格中的很少一部分，其他資金則通過債務(wù)融資來解決。
但是在我國，根據(jù)我國現(xiàn)行的法律法規(guī)，員工持股的資金來掘的渠道并不是很多，對(duì)外融資面臨著出律和金融機(jī)制等方面較大的障礙。下面分別介紹幾種員工持股資金的可能來源：
1、自籌資金
員工個(gè)人自籌資金，如個(gè)人、家庭儲(chǔ)蓄，是合
法的，但實(shí)行員工持股往往需要較大資金的運(yùn)作，僅靠個(gè)人自有資金是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。而且在我國，由于長(zhǎng)期的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，一般國企的高層管理人員的能力與報(bào)酬嚴(yán)重脫節(jié)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于國際水平，不可能滿足管理層持股的資金需求，普通員工就更不用說了。
2、銀行貸款
根據(jù)法律規(guī)定，員工持股很難從銀行獲得貸款支持。首先，我國《商業(yè)銀行法》規(guī)定，商業(yè)銀行不允許從事股票業(yè)務(wù)和信托投資；《貸款通則》也規(guī)定借款人不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，如果用銀行貸款來實(shí)施員工持股，則有可能違反上述規(guī)定。其次，用股權(quán)質(zhì)押的方式取得銀行貸款也存在一定障礙，如果通過股權(quán)質(zhì)押取得銀行貸款而用于員工持股，則會(huì)存在一個(gè)時(shí)間差，即當(dāng)收購人在股權(quán)沒有轉(zhuǎn)到其名下的時(shí)候，他無法用股權(quán)質(zhì)押，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般要求支付完股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，因此這種時(shí)間差有時(shí)會(huì)引起一些非怯的資金流動(dòng)。另外，目前各大商業(yè)銀行對(duì)股權(quán)質(zhì)押貸款非常謹(jǐn)慎，折現(xiàn)率很低，因此即便是股權(quán)質(zhì)押也一般不能完全滿足收購人的資金需求。
3、民間資本和委托貸款
員工持股的資金來源可以通過民間資本來實(shí)現(xiàn)，但會(huì)面臨較大風(fēng)險(xiǎn)。這些民間資本成本較高，而且當(dāng)員工無怯按時(shí)還款時(shí)，股權(quán)就有可能因?yàn)橘|(zhì)押而轉(zhuǎn)移給這些民間資本的所有者。另外，民間投資也可以采用變通的委托貸款形式，根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》規(guī)定，商業(yè)銀行可根據(jù)委托人(可以是政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等)確定的貸款對(duì)象、用途、金額、利率等代為發(fā)放貸款、監(jiān)督使用井協(xié)助收回，商業(yè)銀行只收取手續(xù)費(fèi)。通過委托貸款的形式可以解決部分收購資金問題，但也可能會(huì)受到銀行貸款不能從事股本權(quán)益性投資的限制，并且有可能進(jìn)一步增加融資成本。
4、其他出資方式
除了上述幾種出資方式外，實(shí)踐中員工持股還有一些其他的出資方式。如有的公司采用獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)的方式來安排員工持股，即公司對(duì)有突出貢獻(xiàn)的經(jīng)營(yíng)管理者、技術(shù)骨干和員工給予股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)，從而使員工擁有公司股份。還有的公司采用技術(shù)折股的方式，即公司的科技人員以其個(gè)人擁有的專利技術(shù)或非專利技術(shù)折價(jià)投入公司，從而擁有公司的股份。實(shí)踐中，有的國奮企業(yè)在改制中，將企業(yè)的公積金或公益金借給員工，再由員工購買企業(yè)股份，這種方式目前法律上尚沒有明確的限制性規(guī)定。
企業(yè)改制實(shí)施員工持股，員工應(yīng)在法律許可的范圍內(nèi)籌措資金，保證其資金來源合告，在上面介紹的幾種方式中，選擇一種或幾種最適合的方式來獲取必要的資金。當(dāng)然也可能還有其他的籌資方式，但都應(yīng)當(dāng)注意在拉律范圍內(nèi)進(jìn)行，避免違法、違規(guī)操作。
五、員工持股的結(jié)構(gòu)安排
1、員工持股占公司總股本的比例
目前我國關(guān)于員工持股所占總股本的份額并沒有明確、統(tǒng)一的規(guī)定，實(shí)踐中的做陸也差別非常大。我們認(rèn)為，確定職工股的份額的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是：首先，員工股份必須達(dá)到足以使員工股東代表能憑員工股的份額參與到公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)中去，并足以影響到公司的經(jīng)營(yíng)決策，只有這樣，員工股的參與決策權(quán)才能落到實(shí)處，才能調(diào)動(dòng)廣大職工的積極性；其次，員工股的比例又不能太高，太高就會(huì)形成內(nèi)部人控制，從而損害到其他股東的利益。
那么，多大比例才是適當(dāng)呢？由于員工股份的認(rèn)購應(yīng)遵循員工自愿原則，故通常不直規(guī)定員工持股比例的最低限。關(guān)于員工持股比例的上限，視公司設(shè)立的方式不間，應(yīng)采取不同的規(guī)定：有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，股東人數(shù)有限，股份比較集中，員工持股的比例的上限為不超過公司股本的30%為宜；募集設(shè)立的股份有限公司股份分散程度不同，有的公司持股30%的股東尚不能控制公司，而有的公司持股5%的股東就足可以控制公司了，故不存在統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，以規(guī)定員工所持股份總額不得超過第一大股東為宜。
2、員工持股的內(nèi)部分配
員工持股既具有職工福利的屬性，又具有密切職工與公司關(guān)系的作用。在員工持股的內(nèi)部分配上，既要考慮員工對(duì)公司(包括改制前企業(yè))做出的貢獻(xiàn)大小，又要考慮員工將繼續(xù)做出的貢獻(xiàn)大小和責(zé)任輕重。通常應(yīng)根據(jù)員工在公司的工齡、工資、當(dāng)前崗位等因素綜合確定。
一般來說，經(jīng)營(yíng)管理者和主要技術(shù)骨干持股比例要高些，與普通員工拉開檔次，使持股收入成為其年收入的主要部分，從而調(diào)動(dòng)他們勤勉盡責(zé)的積極性，井防止出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于員工購股內(nèi)部分配的具體方案，陸律不宜做出規(guī)定，應(yīng)由公司自行決定。鑒于直接關(guān)系到員工的利益，公司確定職工購股內(nèi)部分配比例，必須經(jīng)職工代表大會(huì)或者工會(huì)同意。如深圳市政府于1997年制定的《國有企業(yè)內(nèi)部員工持股試點(diǎn)暫行規(guī)定》規(guī)定，"公司依據(jù)員工個(gè)人崗位、職稱、學(xué)歷、工齡和貢獻(xiàn)等因素，通過評(píng)分的辦怯確定員工認(rèn)購的股份數(shù)額，具體評(píng)分辦法由各公司自行確定。"(第10條)"公司應(yīng)制定員工股份認(rèn)購方案，經(jīng)持股員工集體討論。"(第ll條)
對(duì)于企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)者與一般員工之間持股比例的差距有多大是比較合適的，目前的做怯也不統(tǒng)一。深圳市《國有企業(yè)內(nèi)部員工持股試點(diǎn)暫行規(guī)定》的規(guī)定是："董事長(zhǎng)、經(jīng)理持股額與一般員工持股額應(yīng)保持合理比例，原則上為員工平均持股額的5倍或lO倍。"(第13條)"公司根據(jù)具體情況，可適度提高經(jīng)營(yíng)管理人員、業(yè)務(wù)和技術(shù)骨干的持股額度。"(第14條)。而《甘肅省股份制企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行zb法》第13條規(guī)定："董事長(zhǎng)、經(jīng)理持股額與一般職工持股額應(yīng)保持合理的比例，原則上不低于職工平均持股額的3-5倍。"實(shí)踐中應(yīng)根據(jù)各個(gè)企業(yè)的不同情況進(jìn)行具體安排。
六、員王持股的定價(jià)
關(guān)于員工取得公司股份應(yīng)支付的對(duì)價(jià)，不同國家的立法有不同規(guī)定。在英國，員工通過儲(chǔ)蓄辦？去購買股票參與持股制度的每股股票的價(jià)格可按市價(jià)打九折：在法國，員工在實(shí)現(xiàn)其股份期權(quán)時(shí)，"認(rèn)購價(jià)不得低于認(rèn)購日前二十日股票交易牌價(jià)的平均值的百分之八十"，即員工最低可以市價(jià)的80%獲得股份，而普通股東則無權(quán)享受這一優(yōu)惠；而在日本，法律禁止員工以低于市場(chǎng)的價(jià)格取得股份，但是為鼓勵(lì)員工持股，公司可以給予持股員工每份50日元的獎(jiǎng)勵(lì)金(在日本，員工的購股資金按份計(jì)算，每份為1000日元)。這些國家給予員工持股以價(jià)格優(yōu)惠大致出于以下考慮：其一，員工是與公司和股東關(guān)系最密切的社會(huì)伙伴，公司經(jīng)營(yíng)目標(biāo)和股東利益的實(shí)現(xiàn)都以員工的勞動(dòng)為基礎(chǔ)，基于員工的勞動(dòng)者身份，應(yīng)當(dāng)給予其獲取股份的價(jià)格優(yōu)惠：其二，員工財(cái)力不足，限制了其持股的能力和動(dòng)力，因而應(yīng)當(dāng)給予其以價(jià)格上的支持；其三，員工持股制度以員工自愿參與為原則，價(jià)格優(yōu)惠是增加該制度對(duì)員工的吸引力的有效措施。
在我國的員工持股的實(shí)踐中，基本上是按股票面額向職工發(fā)行股份的，而股份公司向社會(huì)公眾發(fā)行的股份卻是i益價(jià)發(fā)行的，且發(fā)行往往是股票面額的數(shù)倍，有的還高達(dá)十幾倍。這樣，社會(huì)公眾股與內(nèi)部職工股購股價(jià)相差極其懸殊，這一方面，在股東之間造成了嚴(yán)重的不公平；另一方面由于存在巨大的價(jià)差，員工購股的動(dòng)機(jī)往往不是追求公司良好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)帶來豐厚股息，而是為了股票本身的價(jià)差，員工轉(zhuǎn)讓股票實(shí)現(xiàn)價(jià)差的欲望極其強(qiáng)烈，于是通過各種合法乃至非法的途徑尋求轉(zhuǎn)讓，根本無心關(guān)注公司的長(zhǎng)期效益。因此，不加區(qū)別地以股票面額向職工發(fā)行股份，已被實(shí)踐證明是不可取的。那么，以股票的市場(chǎng)價(jià)對(duì)員工發(fā)行又如何呢？這也是不可行的。因?yàn)橐允袌?chǎng)價(jià)對(duì)職工發(fā)行，員工就沒有了認(rèn)購的動(dòng)力。員工即使需要認(rèn)購本公司的股份，也可以直接到市場(chǎng)上去購買，無需通過員工持肢的方式。
我們認(rèn)為，如果企業(yè)進(jìn)行改制而將企業(yè)中的國有資產(chǎn)出售給員工，使員工持有企業(yè)的股份，這實(shí)際上涉及到國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)采取如下方式來確定員工持有企業(yè)股份的價(jià)格：
(l)做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，并形成書面決議；
(2)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，轉(zhuǎn)讓方組織企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展清產(chǎn)核資，根據(jù)清產(chǎn)核資的結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊(cè)，并委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)；
(3)在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。評(píng)估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)；
(4)員工所購國有資產(chǎn)的價(jià)格可以按照評(píng)估結(jié)果的一定折扣確定，但不應(yīng)低于評(píng)估結(jié)果的90%，具體價(jià)格根據(jù)具體情況來確定。
如果改制企業(yè)將企業(yè)原有的一部分資產(chǎn)分離出來，成立新的企業(yè)或公司，員工持股的價(jià)格也可參照上述步驟確定，即，對(duì)作價(jià)出資的國有資產(chǎn)進(jìn)行清產(chǎn)核資并委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，并確定評(píng)估后的國有資產(chǎn)折算成的新企業(yè)或公司的股份，員工再據(jù)此直接向新企業(yè)或公司投資，從而持有改制后企業(yè)或公司的股權(quán)。
七、員王持股的轉(zhuǎn)讓
員工持股的轉(zhuǎn)讓，主要是員工個(gè)人直接持有公司的股份的時(shí)候所發(fā)生的問題，員工通過設(shè)立投資公司或通過信托持有公司的股份一般不會(huì)涉及，這種情況下是員工與投資公司之間或與信托公司之間的關(guān)系，而不直接涉及員工與公司之間的關(guān)系。
股份轉(zhuǎn)讓是股東作為股份所有者的基本權(quán)利，股份轉(zhuǎn)讓自由是股東權(quán)的重要內(nèi)容和股份公司的本質(zhì)屬性。但由于員工持股的特定目的，如果允許員工有權(quán)任意轉(zhuǎn)讓其所持有的股份，則員工持股就失去了本身的意義。關(guān)于員工股權(quán)可否轉(zhuǎn)讓，各國規(guī)定有所不同，美國禁止股份轉(zhuǎn)讓，而英國、怯國則允許職工股份有條件地轉(zhuǎn)讓，即由立法規(guī)定一個(gè)保留期，保留期內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓或者如果轉(zhuǎn)讓則不享有或少享有稅收優(yōu)惠，如英國通過利潤(rùn)分享制取得的職工股的保留期是7年，法國的保留期是5年。
我國的地方立法對(duì)員工股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定并不一致，有的采取禁止性規(guī)定，禁止職工股的流轉(zhuǎn)，只有在職工退休、或因死亡、調(diào)離、辭職及被企業(yè)辭退、除名等特殊情形脫離企業(yè)時(shí)，才允許其依法向其他職工轉(zhuǎn)讓其實(shí)際持有的職工股。如根據(jù)《深圳市公司內(nèi)部員工持股規(guī)定》，員工在公司期間，員工持有的股份不能退股，只有在脫離公司時(shí)股權(quán)才能轉(zhuǎn)讓或繼承，脫離公司包括調(diào)離、退休、自動(dòng)離職、被辭退或解聘、被開除或死亡等'情形。而有的地方立法則允許員工轉(zhuǎn)讓其持有的股份，如《安徽省國有控股、參股公司內(nèi)部職工持股試行辦怯》規(guī)定，允許職工持有的股權(quán)在本公司內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的價(jià)格依照本公司每股凈資產(chǎn)及收益狀況確定；職工持股原則上不能退股，但遇持股職工調(diào)出、辭職、退休、與公司解除勞動(dòng)合同、死亡和被公司除名、辭退等情形，可依照公司規(guī)定處理。
我們認(rèn)為，就實(shí)現(xiàn)職工持股的目的而言，禁止員工轉(zhuǎn)讓其持有的股份的做怯是不合適的。理由是：第一，股份雖然是有價(jià)值的，但其價(jià)值的實(shí)現(xiàn)主要通過股份的轉(zhuǎn)讓來完成，如果股份不得轉(zhuǎn)讓，職工只能獲得股息得到部分實(shí)現(xiàn)。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，持股員工將遭受失業(yè)和股份損失雙重打擊，這與實(shí)現(xiàn)員工持股制度以增加員工財(cái)富的目的相抵觸。第二，禁止員工股份轉(zhuǎn)讓并不利于調(diào)動(dòng)持股員工的積極性。非為控股目的而購買股票的股東，其目的有二，一是獲取股息，二是賺取股份轉(zhuǎn)讓的價(jià)差，股價(jià)的波動(dòng)，使第二個(gè)目的更具有誘惑性。禁止員工股轉(zhuǎn)讓，員工就不會(huì)關(guān)心公司股份的價(jià)格，沒有了為提升公司股價(jià)而努力工作的動(dòng)力。第三，不利于公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。為了充分發(fā)揮員工持股制度激勵(lì)員工的作用，公司應(yīng)不斷地向員工發(fā)行股份，這樣，在禁止股份轉(zhuǎn)讓的情況下，員工所持股份會(huì)越來越多，以致達(dá)到控股地位，而員工股處于控股地位并不利于公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。
我們建議，企業(yè)改制實(shí)行員工持股時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許員工持股有條件的轉(zhuǎn)讓，即，員工所持有的公司的股份應(yīng)當(dāng)允許轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)設(shè)置一定的條件，如：必須在持股3年以上方可轉(zhuǎn)讓，每年可以轉(zhuǎn)讓l0%，只能向公司內(nèi)部員工轉(zhuǎn)讓，而不能向外部人轉(zhuǎn)讓；員工股份不能繼承，不能由員工以外的人持有；員工死亡、退休或離職時(shí)，其持有的股份由公司按每股凈資產(chǎn)額的價(jià)格進(jìn)行回購。具體的方案應(yīng)當(dāng)根據(jù)各個(gè)不同企業(yè)的不同特點(diǎn)和具體要求進(jìn)行設(shè)計(jì)。同時(shí)，員工持股的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)法律對(duì)股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，如《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的公司股份，在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
八、實(shí)施員工持股計(jì)劃的操作步驟
在我國目前情況下，還沒有關(guān)于實(shí)施員工持股計(jì)劃的統(tǒng)一的法規(guī)，因此在實(shí)施中也多數(shù)屬于探索性質(zhì)，但有一些基本內(nèi)容或步驟仍然具有通用的意義。針對(duì)企業(yè)改制中的員工持股，我們提出如下操作步驟，以供參考：
1、進(jìn)行實(shí)施員工持股計(jì)劃的目的和可行性研究。實(shí)施員工持股計(jì)劃的目的要明確，不能超越政策允許程度；對(duì)企業(yè)員工持股頂期激勵(lì)效果進(jìn)行評(píng)估，做好財(cái)務(wù)計(jì)劃，井統(tǒng)一員工的意見等。
2、聘請(qǐng)專業(yè)咨詢顧問機(jī)構(gòu)參與計(jì)劃的制定。我國企業(yè)由于缺乏長(zhǎng)期完善的市場(chǎng)機(jī)制下經(jīng)營(yíng)的全面能力，特別是缺乏對(duì)于綜合技術(shù)和復(fù)雜關(guān)系界定工程的能力，聘請(qǐng)富有專業(yè)經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)技術(shù)的咨詢顧問機(jī)構(gòu)如律師、會(huì)計(jì)師參與是必要的。
3、對(duì)企業(yè)的價(jià)值進(jìn)行全面評(píng)佑。員工持股計(jì)劃1步及到所有權(quán)的變化，因此合理公正的企業(yè)價(jià)值評(píng)估，對(duì)于員工和企業(yè)雙方來說都是十分必要的。企業(yè)價(jià)值高估，員工不會(huì)購買；而企業(yè)價(jià)值低估，則會(huì)損害企業(yè)所有者的利益，有可能會(huì)造成國有資產(chǎn)的流失。
4、確定員工持股的份額和分配比例。由于國有企業(yè)的特殊性質(zhì)，國有企業(yè)的員工在為企業(yè)工作過程中所累積的勞動(dòng)成果往往未得以實(shí)現(xiàn)，因此在確定員工持股的比例時(shí)，既要考慮對(duì)員工激勵(lì)的需要，也要考慮員工的勞動(dòng)貢獻(xiàn)所應(yīng)得的報(bào)酬。另外，員工持股的比例也要跟計(jì)劃和動(dòng)機(jī)相一致，既能夠起到激勵(lì)員工的目的，又不會(huì)損害國家的利益。
5、明確員工持股的方式。在我國，已有的員工持股方式有些現(xiàn)在已不可行，有的也還處于探索階段，應(yīng)在戰(zhàn)律范圍內(nèi)選擇最合適的持股方式，以最經(jīng)濟(jì)的方式實(shí)現(xiàn)員工持股。
6、解決實(shí)施計(jì)劃的資金籌集問題。在我國現(xiàn)在的情況下，仍然以員工自有資金為主，有的企業(yè)向員工提供部分低息借款。可以參照本文所述及的員工持股的資金來源來選擇符合實(shí)際情況的融資方式。
7、制定詳細(xì)的實(shí)施計(jì)劃程序。包括對(duì)員工持股計(jì)劃的原則、參加者的資格、管理機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)政策、分配辦昌、員工責(zé)任、股份的回購等作出明確的規(guī)定。
8、制作審批材料，履行審批程序。計(jì)劃要得以實(shí)施，通常要通過集團(tuán)公司、行業(yè)主管部門、國資管理部門等部門審批，通?？梢耘c企業(yè)的整體改制計(jì)劃一起統(tǒng)一報(bào)由相關(guān)部門審批。
九、員王持股計(jì)劃應(yīng)避免的問題
員工持股有利于激發(fā)員工的積極性，促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。然而，許多實(shí)行員工持股的公司或企業(yè)在實(shí)踐中暴露出不少問題，這些問題影響了員工持股的效果，達(dá)不到員工持股的應(yīng)有目的。從實(shí)踐來看，對(duì)于以下問題，企業(yè)在改制重組中實(shí)施員工持股計(jì)劃時(shí)應(yīng)加以注意：
1、員工持股的平均化和強(qiáng)制性。有的企業(yè)以平均攤派的手段要求企業(yè)所有員工出資入股，更有企業(yè)硬性規(guī)定，如果員工不購買職工股就要自動(dòng)下崗。強(qiáng)制的情況隨職工出資持股的多少依次有：持股上崗、調(diào)整到報(bào)酬低、不合理的崗位；降低勞動(dòng)報(bào)酬，取消其他合怯報(bào)酬，取消；其他合法權(quán)益，扣、停發(fā)工資和資金等等。這顯然違背自愿入股的原則，井且實(shí)際上，在人人持股又沒有建立起相應(yīng)的制衡制度的情況下，與改制前沒有什么區(qū)別。
2、員工持股的福利化。企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)改善的最終目的是促進(jìn)企業(yè)績(jī)效的提高，這是符合企業(yè)所有者的利益的。但是，目前我國一些國有企業(yè)實(shí)行的員工持股有福利化的傾向，企業(yè)將一部分股份無償?shù)厮徒o員工持有。這不僅使員工持股流于形式，沒有起到應(yīng)有的作用，而且可能會(huì)造成國有資產(chǎn)的流失。
3、員工持股的形式化。有的國有企業(yè)為了應(yīng)付上級(jí)單位或政府有關(guān)部門的檢查，匆匆忙忙在形式上搞員工持股，走過場(chǎng)了事：有的企業(yè)為了趕潮流，不管條件成熟與否，盲目推行員工持股制度。企業(yè)還是原來的企業(yè)，職工還是原來的職工，原有問題沒有解決，反而可能增加了新的問題。
4、員工持股者的短期行為化。這種情況在上市公司中最為突出。通常，內(nèi)部職工股在上市公司的股票上市一段時(shí)間之后，可以通過市場(chǎng)進(jìn)行變現(xiàn)，而員工購買的內(nèi)部職工股與上市后的股票市場(chǎng)價(jià)格有較大的差價(jià)，員工往往在公司上市之后很快將手中的職工股拋出變現(xiàn)，這樣就很難達(dá)到增強(qiáng)公司內(nèi)部員工凝聚力，調(diào)動(dòng)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)積極性的初衷。
5、員工持股的外部化。根據(jù)前幾年的一個(gè)上市公司的年報(bào)顯示，某上市公司1993年底職工人數(shù)僅僅為33人，而該公司的職工股在國家股l：2轉(zhuǎn)配后竟達(dá)1792.8萬股，人均約為54.3萬股，這是讓人不可思議的。該公司1987年成立，不可能有龐大的離退休職工，公司管理層每人僅持股6000股。唯一的解釋就是有大量的職工股被非本企業(yè)職工所持有，造成職工股的外部化。而這個(gè)外部化的過程是很容易產(chǎn)生不法現(xiàn)象的。